员工使用虚拟定位软件打卡，公司解除为何违法？|公司法研

对于员工上下班考勤情况，公司会要求员工通过各种形式来打卡统计，有的采用指纹机指纹打卡，有的使用钉钉定位打卡。由于现在出现很多针对定位打卡的虚拟定位软件，有些员工在迟到或早退时会使用虚拟定位软件打卡，公司发现员工使用虚拟定位软件打卡后，将其辞退，为何被法院判决违法解除呢？

经典案例

2017年10月26日，甲入职A公司。A公司的考勤通过软件钉钉打卡统计，在距离办公场所一定距离内均可打卡。另A公司考勤管理制度规定：员工上下班须亲自打卡，如有违反视为严重违反公司规定，按过失性辞退处理。

2021年11月15日A公司发现甲2021年11月11日9:00打卡，实际10:13到公司；2021年11月11日19:35打卡，实际16:53离开公司；11月19日9:03打卡，实际9:32到公司。另外在11月11日、19日每日均有三次打卡记录，其中两次打卡结果显示：“打卡无效”异常打卡原因：“疑似使用虚拟定位软件打卡”。

2021年12月24日，A公司出具解除劳动合同通知书，以甲使用虚拟定位软件打卡，违反公司考勤相关规定解除劳动合同。甲不承认其使用虚拟定位软件打卡，于是提起仲裁要求A公司支付违法解除赔偿金，仲裁委支持了甲，A公司不服提起诉讼。

法院认为，对于甲使用虚拟软件打卡问题，A公司除提供了考勤记录表，并未提供其他相关证据，但仅凭考勤记录表无法证明甲存在使用虚拟打卡软件打卡的行为，所以，A公司属违法解除，应当支付甲赔偿金。

风险提示

公司认为员工存在使用虚拟软件打卡的行为而解除员工时，公司负有举证责任。公司应当提供充分的证据证明员工使用虚拟软件打卡，如公司不能提供或提供的证据不足以证明时，那公司就属于违法解除，需要支付员工违法解除赔偿金。

公司治理建议

公司应如何规范员工考勤打卡行为呢？我们建议：

1、在考勤制度中规定不得使用虚拟定位软件打卡

因近年来虚拟定位软件越来越盛行，存在较多员工使用虚拟定位软件打卡的情形。对此，公司想要规范员工这种行为的，首先需要在考勤制度中做出规定，如“员工上下班须亲自打卡，任何人不得委托他人或代理他人打卡，不得使用虚拟定位软件打卡，如有违反，以严重违反公司规章制度辞退处理。”

2、如认为员工使用虚拟定位软件打卡公司应当能证明

当公司发现员工可能存在使用虚拟定位软件打卡情形时，不能冒然的直接辞退员工，还必须要有证据证明。公司统计考勤时如发现员工打卡界面出现“疑似使用虚拟定位软件打卡”可先将界面截图保存，然后再通过公司监控核实员工在规定工作时间是否在工位，如未在工位的，可证实员工使用虚拟定位软件打卡。

3、公司可采用定位打卡的同时要求员工上传照片

为避免员工使用虚拟定位软件打卡，也为避免公司与员工因打卡产生争议，公司可选择指纹打卡的形式，员工只有在其真正到公司后才能打卡；如公司非要选择采用定位打卡的，可以在员工打卡的同时要求上传一张本人在公司的照片，才算是一次完整的打卡，这样可以有效的避免员工使用虚拟定位软件打卡。更多员工违规打卡问题，还可阅读《员工一月9次代打卡，公司解除为何违法？》【劳动法研239】

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作者介绍

李 慧

股权高级合伙人

北京盈科（上海）律师事务所

盈科管理委员会 委员

盈科业务指导委员会 委员

盈科公司法律事务部 副主任

上市公司商学院《法律风险》主讲导师

工信部中小企业志愿服务专家律师

中级并购交易师、碳排放交易师、上市公司独立董事资格、上市公司董事会秘书资格

业务领域：公司设立与投资、公司合规体系建设、股权激励、股权架构设计、并购与重组、破产清算、商事诉讼等法律事务。

李慧律师，专注于企业法律顾问服务，长期致力于公司法与合规研究，熟悉公司治理结构、内部运营和HR管理事务。

担任多家教育培训业、口腔医疗业、物流业、制造业、传媒业、租赁服务业、住宿餐饮业、软件与信息技术业、珠宝首饰业……等行业企业常年法律顾问。