万字长文解析:陌声等声音交友APP法律风险评估及合规策略

陌声火了,长期雄霸Apple Store娱乐类热门手机应用下载量排行榜第一名,这款真人超级手机脱单神器号称有7000万用户。

声音这一传统的交流方式在当下被赋予了新的意义,它突破其他交流方式注重颜值的限制,让声音成为了有温度的社交方式。陌声、鱼丸、陪我、音遇、比邻等数十款APP纷纷出现,推动了声音交友的快速普及。它们在吸引客户抢占市场的过程中,又或多或少地采取了各种擦边球的运营方式,其中蕴含着大量法律风险,甚至有构成刑事犯罪的可能。

灰犀牛律师团队组织专人对这一新兴细分领域的法律风险进行了分析评估,并提出了相应的合规方案建议,希望能对这个领域的从业者有所帮助。也请行业大佬们放过,不要再封杀这篇呕心沥血诚意之作了(~~~555从某乎传来阵阵悲鸣)

摘 要

市场上对陌声及同类声音交友软件的评价反馈,主要包括以下几点:赚钱和脱单效果都与宣传的内容不符、广告及平台消息严重涉黄、用户真人认证的真实性存疑、系统未经许可主动以用户名义向他人搭讪以及具有其他诱骗用户持续付费的行为。

我国相关法律法规主要通过行政和刑事两个方面对网络社交进行监管和规制,除社交软件平台本身不得因用于违法犯罪而设立外,其管理者还负有审核管理平台上所发布的消息,认证、审核并登记用户真实信息,不得直接或间接帮助违法犯罪,发现违法犯罪情况后主动报告等义务。

在公开数据库和相关部门的官方网站中,并未检索到具有明显参考意义的相关案例。

关于今后的监管态势,部分主管部门负责人表示应当加大对网络违法犯罪的监管和打击力度,但是从国家市场监督管理总局最新公告发布的《网络交易监督管理办法(征求意见稿)》来看,对于通过社交网络、网络直播提供商品或销售服务等网络交易新业态新模式,国家实行包容审慎监管,留足发展空间,同时确保商品和服务质量与交易安全。

结合相关法律法规、案例以及市场对陌声及同类声音交友软件的评价反馈,我们认为,其主要存在以下法律风险点:

1、在民事法律风险方面,其可能因虚假宣传欺骗消费者或侵犯用户其他权益而承担民事赔偿责任。

2、在行政法律风险方面,在广告宣传上,可能因广告内容违规和虚假宣传而受到行政处罚;在平台管理上,可能因为违反用户真实身份信息认证审核义务,以及发布或未及时删除平台上的淫秽色情信息而受到行政处罚。行政处罚内容包括但不限于警告、罚款、没收违法所得、暂停相关业务、停业整顿、关闭网站、吊销相关业务许可证或者吊销营业执照等。

3、在刑事法律风险方面,主要有以下三种:其一,系统未经用户许可、在用户不知情的情况下、以用户的名义主动向他人发起搭讪,并以此方式牟利,可能会被认定为盗窃罪、诈骗罪、非法利用信息网络罪等;其二,软件中存在淫秽色情信息,无论是管理者主动发布传播上述信息,还是未尽到管理职责放任上述信息在软件中大量传播,都可能会构成淫秽物品相关犯罪,根据管理者不同的主观故意和客观行为,其可能构成传播淫秽物品牟利罪、传播淫秽物品罪等;其三,可能会因平台上存在聚众赌博而被认定为开设赌场罪或赌博罪的帮助犯;其四,其未尽到信息网络安全管理义务,还可能会涉嫌拒不履行信息网络安全管理义务罪、帮助信息网络犯罪活动罪等。

因此,社交软件平台在运营过程中的合规策略要点,包括但不限于以下几点:

1、在整个互联网行业,应符合的通用要求包括但不限于:认真履行实名认证审核义务、注重用户个人信息的搜集与管理、加强平台内容的过滤与巡查,以及规范处理涉税事务。

2、具体到陌声等社交软件平台领域当中,平台管理者还应从组织人员配备、制度建设、制度运行、第三方软件工具引入,以及其他内部风险隔离等方面进行合规建设。

3、在整个平台运营过程中,不能涉嫌主动实施违法犯罪行为,同时应当通过事前风险预警与防范、事中风险处理和事后配合调查等方式,避免成为他人违法犯罪的助力或工具。


陌声等声音交友APP的法律风险评估及应对策略

一、 基本情况说明

(一) 行业概述

声音交友软件,不同于传统社交软件,传达以声音为载体进行社交的理念,一方面能够满足所谓的“声控”用户的需求,另一方面也能区别于传统社交开拓新潮社交市场。

声音交友软件的功能主要包括以下几类:

A. 分享身边的声音

可以随时录下身边的声音上传分享,比如:水流声、汽车引擎声。

B. 兴趣展示平台

通过在平台上朗读、唱歌、配音配乐等来展示自己,以找到有相同兴趣爱好的人。

C. 速配交流

不同于传统社交中通过照片筛选聊天对象、以文字聊天的形式交流,声音交友强调声音的魅力,无论是结识新朋友,还是在聊天过程中,都主要以声音为媒介。

(二) 软件简介

此类软件是主打陌生人社交的软件,其特色是陌生人之间以声音交友。在软件中,系统会为用户推送其他年龄相仿的异性用户,系统宣称推送的绝大多数女性用户的头像都经过使用者自拍认证,用户可以向自己心仪的异性“搭讪”,对方及时回复会有收益。

在软件内聊天的计费规则是:先发起聊天(如“搭讪”)用户每发一条消息都会被系统按照对方设置的计费标准扣除一定数量的金币,先发用户付出的金币,平台按照一定比例与回复用户分成。金币主要靠人民币充值获得,用户可以自行设置自己被“搭讪”后每条消息的付费标准,文字、语音、视频消息价格不等,语音或视频通话则一般以时间计费。如二人互相关注,则互发消息免费。用户可以通过“送礼物”“守护”等方式增加自己与心仪异性的亲密度,上述方式都需要消耗一定数量的金币。

此外,软件内还设置了用于群聊的“聊天室”和“家族”。

二、 市场评价反馈

(一) 陌声

1. 用户评价

调查结果显示,关于陌声的用户评价主要包括以下内容:用户类型为中年男女、用户真人认证的真实性存疑、系统未经许可主动以用户名义向他人搭讪等。

2. 第三方评论

(1) 脱单和赚钱效果都与宣传的内容不符陌声


陌声APP里的“爱情”:你想脱单,我想赚钱


“想脱单,上陌声”“邀请好友赚现金,努力一次,收益3年”,相互有好感的异性,搭讪聊天回复率100%。然而,测评者使用后发现,在用户每次上线的时候,系统的确会推荐几个异性用户,但是聊天回复率并不高,推荐的异性用户也并不像官方宣传的AI精准匹配。

关于“更真实”,陌声强调其平台的每一位用户都需要这是社交软件陌声的两个广告语,一个指向脱单交友,一个指向赚钱,这也是陌声软件广告宣传中的两大卖点。

脱单交友主要是针对男性用户,但是从众多男性用户的反馈来看,脱单交友效果与宣传的内容严重不符。在陌声官网上,有三大关键词代表着陌声的宗旨:更快速、更真实、更走心。

关于“更快速”,陌声表示软件通过AI匹配算法,快速推荐经过系统和人工的双重审核,九成用户已通过真人认证,但实际情况是,陌声在审核检验用户真实性时并不严格,测评者使用网络图片就可以轻松通过认证。而且软件中充斥着大量机器人和自动运行的脚本,还有许多他人代注册的账号用户,测评者调查发现,在陌声贴吧、知乎、豆瓣等平台上,就有不少售卖陌声账号和全自动脚本源的卖家。因此,所谓的真人认证其实并不“真实”。

关于“更走心”,众多用户反映,在陌声上没有金币就没有人聊天,而且付费聊天的对象可能还是“没有感情的脚本”,且陌声软件中充值特权的规则也几乎在向男性用户传达这样一种信息:充值购买这些特权,脱单的几率就更高。一心抱着脱单想法来的用户,最后大多败兴而归。

聊天赚钱则主要针对女性用户,聊天赚钱的基本规则为“对方和你聊天会支付5金币/条,回复对方,0.05元等值积分将赠送至你的账户。真人认证后收益翻倍”,但如果在48小时内未回复对方的搭讪信息,金币则会被退回,即当其他用户进行主动搭讪且你及时回复,你才会获得文字收益即积分,每积分可兑0.1元现金,但实际上很少有男性用户愿意为此持续买单,因此女性用户为了赚取金币,就只能广撒网,不断回复不同的男性用户,实际回报率很低。

因此,无论是脱单交友还是赚钱,都与陌声官方宣传的效果明显不符。

(2) 平台在用户不知情的情况下主动为其发起聊天

平台秉持中立性的原则,谁主动发起聊天谁就付费,但女性几乎不可能主动发起聊天,男性又会因成本而谨慎发起聊天,于是建立关系的难度就增大了。于是系统在男性用户一上线时就为该男性向一定数量的女性发起搭讪,系统搭讪不需要男性付费1金币,并且此条搭讪消息对男性不可见,女性一旦12小时内回复,女性就获得积分奖励。

男性一进入消息页面会受到很多消息,而女性则会收到“回复可赚钱”的提示。

(3) 用户通过脚本的模拟器自动登陆操作

(4) 真人认证及交友的真实性存疑

不少用户在网上反馈,其真人认证存疑。


陌声上显示实名认证的照片一定是本人嘛?- 知乎 (zhihu.com)


知乎(用户:江南)上存在买卖已认证账号和自动操作脚本的广告,豆瓣(用户:小小鸟217)上存在女生兼职陪聊广告。

此种用户评价在网络上不在少数,并非由我方恶意杜撰。

(5) 通过软色情广告推广

其在快手端内投放的多个广告视频元素,包括了内裤、下半身、跪地姿势、胸等明显的性意象。“女主”通过摆出特定的姿势,让观者想入非非。

除了言语的暗示之外,针对演员的某些特定镜头,同样是在打擦边球。

除了信息流广告之外,陌声还在快手上开设了数十个账号,如陌声-去约会、陌声同城交友、陌声妹妹等你来爱、陌声小姐姐骚动你的心等,将批量化生产的软色情视频,在这些账号中进行投放。很显然,陌声意在通过这种账号矩阵的方式,一方面在快手上吸引自然流量,另一方面也可以规避单一账号被封杀或限流的风险。

(6) 套路诱导用户付费

每一位新用户,在下载注册之后都会拥有150个金币。当设置完个人资料,新用户就会欣喜地发现,众多美女头像纷纷前来打招呼,如果不是人品爆发,可能就是自己太帅气了。金币用完后,无法与对方继续聊天。对话框提示——免费消息数已用完,做任务和充值都可获得金币继续嗨聊,互相关注后消息免费。

一次视频聊天要100多金币,通过做任务得免费金币只能是杯水车薪。进到充值送贵族的页面后可以看到,3元能够兑换35金币,最高的档位1198元能够兑换13970金币。

多位用户反馈,“和对方互相关注之后,可以免费聊天。但是对方几乎不会关注你。一旦对方关注你,她就无法赚取积分换钱。就是一个坑”。

(7) 卖力宣传

陌声在网络平台上投放了大量广告或做了宣传工作,如在快手短视频投放广告,在B站进行视频宣传,在豆瓣、微博、微信公众平台、贴吧以“陌声脱单故事”“主播推荐”“线下相亲活动”等为题进行宣传。

(8) 对前景的推测

(二) 其他同类软件

1. 用户评价

无有效内容

2. 第三方评论

(1) 卧底“涉黄”声音社交App

通过卧底声音社交App,发现相关App存在以下问题:聊天内容多数涉黄、被微商、主播等用于引流、部分主播具有性暗示用户刷礼物的行为、App内部各种方式引诱付费、花式躲避监管、举报端口形同虚设等问题。

(2) 约谈、下架、关停,至暗时刻中的语音社交软件路在何方

高用户量与高卸载率并存:根据QuestMobile发布的中国移动互联网2019春季报告显示,语音社交APP的用户规模虽然在上升,但是卸载率也在呈上升趋势。

(3) 声音类社交软件的市场分析

通过市场现状分析、市场可行性分析、市场应用的SWOT分析、软件功能及运营模式分析等方面,对声音类社交软件进行市场分析。

(4) 社交产品中的语音社交分析

基于《2019年社交网络行业研究报告》,对市面上常见的语音直播类社交进行整理分析,其根据产品主打的功能和定位,可以细分成“语音+社交”(如:吱呀、uki、陪我)、“语音+房间”(如:鱼丸、hello、寻欢、Hi)、“社交+游戏”(如:音遇、狼人杀、玩吧、Tt语音)、“电话连线”(如:比邻、桔子热线)、“综合社交”(如:陌陌)。

(5) 声音社交软件怎么玩转起来的

有媒体统计,目前使用声音这一社交方式的用户在 6000 万人以上。其中 95 后用户正在成为社交主力军,面对日益年轻化的社交主力军,传统的社交模式无法满足其社交需求,这为声音社交领域提供了机遇。

(6) 语音社交的前世、今生和未来,都在这1篇了

语音社交发展至今主要经历了以下三个阶段,分别为:第一阶段:以碧海银沙等为代表的聊天室;第二阶段:以YY语音为代表的语音通讯;第三阶段:以比邻、陪我等为代表的电话社交。

不同语音社交产品,针对的用户群体也不同。

目前市面上各大语音社交软件主要是一对一电话和群聊两种形式。

相比其它社交形式,语音社交具有门槛低、不费流量、更亲切专注、更注重音值而非颜值等优点,但也具有一定的劣势,比如:不知道对方颜值、男女用户匹配难以调和、男性用户体验不好等。

语音社交从最初的语音聊天室,到YY的火爆,再到如今的电话社交,其中有分化出一批“音控”的小众群体。可见其市场和需求一直比较旺盛,未来几年一直会持续下去;2016年视频直播的普及,对于语音社交来说算是不小的威胁,毕竟从用户心理角度来讲,当然希望认识的主播妹子声音好听的同时,颜值又比较高。

2016年下半年,市面上包括比邻、陌声等一大批玩家,也顺势推出了直播或者1VS1视频聊天的功能,今后语音社交的趋势还包括以下这些:垂直细分人群,做小而美的产品;新增视频直播;1对1视频付费聊天;真人认证机制等。

三、 法律监管情况

(一) 相关法律法规

经梳理,我们发现现行有效的关于社交软件、网络运营服务等内容的法律法规如下:

(二) 案例情况

在公开数据库和相关部门的官方网站及主流搜索引擎中,并未检索到具有明显参考意义的相关案例。

(三) 监管动向

1. 专项执法

(1) 国家网信办约谈约见四款新发布社交类应用企业(2019年2月1日)

近年来,国家网信办依据《中华人民共和国网络安全法》(以下简称《网络安全法》)相继出台《互联网新闻信息服务新技术新应用安全评估管理规定》和《具有舆论属性或社会动员能力的互联网信息服务安全评估规定》等法规性文件,对互联网新技术新功能新应用上线所应该履行的工作程序作了明确规定。

国家网信办近期连续约谈约见“微信7.0版”“聊天宝”“马桶MT”“多闪”等四款社交类新功能新应用企业负责人,责成有关企业履行和完善安全机制程序,依法开展安全评估工作。

国家网信办有关负责人表示,互联网企业应强化安全和法治意识,依法依规经营,确保网络空间清朗。

(二) 国家网信办启动小众即时通信工具专项整治 首批清理关停9款违法违规APP(2019年4月16日)

针对即时通信工具传播违法违规信息、匿名注册、欺诈诱骗、为线下违法违规活动提供平台服务等行业乱象,国家网信办近日启动即时通信工具专项整治工作,从应用展现、服务导向、商业模式、注册机制、信息内容、群组管理等方面,对各类即时通信工具进行深入巡查和测试。首批清理关停“比邻”“聊聊”“密语”等9款传播淫秽色情信息,或为招嫖卖淫、售卖淫秽色情音视频等提供推广和平台服务的即时通信工具。

有关负责人表示,即时通信工具使用门槛低、用户多、传播快、隐蔽性强、管理难度大,有的即时通信工具使用者利用“匿名注册”“阅后即焚”“私密群组”服务开展网络诈骗、卖淫嫖娼等违法犯罪活动,有的即时通信工具运营者受利益驱使搭建私有服务器,使即时通信工具成为违法犯罪活动的组织平台,严重威胁公共安全,损害网民合法权益,社会危害大,必须依法从严处置,全方位清理。

国家网信办将深入推进专项整治工作,加强对即时通信工具的监督检查,及时处置违法违规平台及信息,规范行业行为。督促即时通信工具运营者切实落实主体责任,依法依规运营。同时,鼓励广大网民积极向网信部门举报违法违规即时通信工具线索,全社会共同努力,维护网络安全,促进行业健康有序发展。

(3) 国家网信办集中开展网络音频专项整治(2019年6月28日)

近日,国家网信办会同有关部门,针对网络音频乱象启动专项整治行动。根据群众举报线索,经核查取证,首批依法依规对吱呀、Soul、语玩、一说FM等26款传播历史虚无主义、淫秽色情内容的违法违规音频平台,分别采取了约谈、下架、关停服务等阶梯处罚,对音频行业进行全面集中整治。有关负责人表示,此次专项整治不仅要坚决有效遏制行业乱象,也要积极规范行业发展,促进网络生态持续向好。

(4) 30款App违规收集个人信息被通报整改(2020年4月21日)

2019年,7月11日,App专项治理工作组公告显示,探探、人人、趣店、春雨医生、天天酷跑、韵达快递等30款App因违反《 关于收集使用个人信息》的规定,被通报整改。App专项治理工作组要求,上述App运营者30日内完成整改,逾期未完成整改的,工作组将建议相关部门依法处置。对此,网友纷纷表示应该严厉查处这种行为,认为个人信息泄露轻则接到骚扰电话,重则遭受财产损失,甚至威胁到人身安全,必须责令其好好整改。

(5) 三季度全国网信行政执法工作持续推进(2020年10月19日)

依法查处传播低俗色情信息破坏网络生态的违法网站平台。针对“荔枝”移动应用程序存在助眠内容挑逗、多名助眠主播诱售低俗色情音视频等问题,广东网信办会同有关部门依法约谈该平台负责人,责令其关停直播板块“助眠”频道,下架录播板块中助眠类违规节目,全面排查清理违规音视频,并严肃处理相关责任人。

2. 政策言论

(1) 语音社交产品涌现 包容创新与严格监管需并行(2019年12月11日)

首先,从行业角度来看,监管既要规范发展,也要鼓励创新。近年来,我国数字经济行业快速发展,在取得一系列成绩的同时,也遇到了前所未有的新问题。作为社交领域的新业态,相关部门要提前研究并制定语音社交行业发展的监管体系,促进平台间的良性竞争,将语音社交行业纳入规范发展的轨道,充分发挥监管促进行业健康、有序发展的作用。在监管的同时,相关部门也要积极为新业态的发展,营造宽松、包容的氛围,鼓励其不断进行产品创新。

其次,从平台角度来看,监管既要强调自律,也要鼓励自治。一方面,要加强引导,推动各类语音社交平台共同制定内容审核、管理规则、行业准入等规范性文件,构建违法违规语音内容的防范和惩戒机制,充分发挥行业的自律功能。另一方面,相较政府机构,平台掌握的行业信息更为全面,因此要鼓励语音社交类企业承担起主体责任,并不断增强科技治理能力,切实把平台治理和社会责任置于企业发展的核心地位。

(2) 国家市场监督管理总局公告发布的《网络交易监督管理办法(征求意见稿)》

国家市场监督管理总局公告发布的《网络交易监督管理办法(征求意见稿)》中要求对于通过社交网络、网络直播提供商品或销售服务等网络交易新业态新模式,实行包容审慎监管,留足发展空间,同时确保商品和服务质量与交易安全。

四、 法律风险分析评估

(一) 民事法律风险点

1. 可能因欺诈消费者而承担赔偿责任

《中华人民共和国消费者权益保护法》(以下简称《消费者权益保护法》)明确规定了经营者有欺诈行为,需承担赔偿责任。

首先,用户在软件中主动向异性用户“搭讪”或发起私聊需要向平台付费,这一过程实质上是用户在向软件平台购买即时通讯服务,因此用户和平台之间当然存在消费者与经营者的关系。

而平台作为经营者,向消费者宣称为其匹配的异性都经过真人认证,这一宣传的真实性又是作为消费者的用户愿意购买服务的重要因素。而经研究同类软件发现,平台在真人认证方面存在缺陷,网络上有帮助认证的团队专门帮助用户不使用自己的照片就可以进行认证,而平台对此的审核是不严格的,在调研中还发现了同一张照片在一个软件中注册了三个账号的现象。与真人认证问题相关的是,还存在有人使用自动化脚本操控多个账号进行回复消息以赚取收益的现象,甚至不排除平台使用机器人回复消息以向用户收费的可能。

总之,平台向用户宣传异性用户都是经过真人认证,而实际上却存在虚假,如果平台对此明知,则属于欺诈消费者,根据《消费者权益保护法》,需要赔偿消费者的损失,具体为购买服务价格的三倍或五百元。

2. 可能因侵权面临民事赔偿

《中华人民共和国侵权责任法》第三十六条规定:“网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的,应当承担侵权责任。网络用户利用网络服务实施侵权行为的,被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的,对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益,未采取必要措施的,与该网络用户承担连带责任。” 在网络服务提供者合法的基础上,如果有人利用其进行违法行为,那么在判断平台是否应承担侵权责任时,就应当关注平台是否知情、是否尽到注意义务并采取措施避免,在进行认定时,一般依据“避风港规则”和“红旗规则”。我们发现,在实践中,利用社交软件行骗的骗局越来越多,而社交软件平台可能因未完全履行监管义务导致用户被骗,而承担赔偿责任。

(二) 行政法律风险点

1. 可能因广告内容违规而受到行政处罚

《中华人民共和国广告法》(以下简称《广告法》)第九条明确禁止发布带有色情内容的广告。

经调研,该类软件在进行广告宣传的时候,有时会使用带有“软色情”“性暗示”的广告用语或图片、视频等,此类内容属于不得发布的广告内容,发布此种广告,可能会依《广告法》第五十七条受到责令停止发布、消除影响、罚款、吊销营业执照、撤销广告审查批注文件,广告申请在一定期间内不被受理的处罚。

2. 可能因虚假宣传而受到行政处罚

《中华人民共和国反不正当竞争法》(以下简称《反不正当竞争法》)第八条明确禁止经营者作出引人误解的虚假宣传。而虚假宣传就意味着宣传内容与实际内容不符。

如前所述,用户经过真人认证是该类软件对外宣传的重要特点,但实际上却存在大量非真人账号在与异性用户聊天,显然符合虚假宣传的特征,根据该法第二十条,可能会承担停止违法行为,被罚款或吊销营业执照的法律责任。

同时,《广告法》第四条明确禁止发布虚假广告,第二十八条则明确了虚假广告是以虚假或引人误解的内容欺骗、误导消费者的广告。

因此该类软件如果采用广告的方式进行上述的虚假宣传,则同时违反《广告法》规定,依照该法第五十五条,可能需要承担停止发布、消除影响、被罚款、被吊销营业执照、撤销广告审查批注文件,其广告申请在一定期间内不被受理的法律责任。

3. 可能因违反真实身份信息认证审核义务而受到行政处罚

《中华人民共和国网络安全法》第二十四条、《全国人民代表大会常务委员会关于加强网络信息保护的决定》第六条、《互联网信息服务管理办法(2011修订)》第十三条、《即时通信工具公众信息服务发展管理暂行规定》第六条等法律法规,均规定网络服务提供者、即时通信工具服务提供者等应当要求用户提供真实身份信息,未要求用户提供真实身份信息,或者对不提供真实身份信息的用户提供相关服务的,将违反相关法律法规而受到行政处罚。

我们发现,陌声及同类声音交友软件中确实有要求用户进行真人认证的规定,但是在具体落实上可能存在一定的疏漏。

首先,对于男女用户的身份认证要求不一致。对女性用户而言,如果其不进行真人认证,即无法进行“主动关注”“主动搭讪”等,无法体验软件的全部功能;而对男性用户而言,即使其不完成真人认证,也能在软件中体验全部功能,享受完整服务。

其次,真人认证审核的真实性存疑。所谓的真人认证审核,仅仅是对头像和本人是否一致进行审核,并不涉及姓名、身份证号等信息,即无法保证实名认证。而且网上存在专业代认证或销售已认证账号的服务,因此软件中的用户身份无法保证真实可靠,不仅照片、年龄、职业是可轻易伪造的,甚至连性别都可能是假的。

因此,此类交友软件并未严格按照法律法规规定,遵守相关的真实身份信息认证审核义务,可能会因此受到有关部门的行政处罚。

根据《网络安全法》第六十一条的规定,社交软件管理者可能会受到以下处罚:“由有关主管部门责令改正;拒不改正或者情节严重的,处五万元以上五十万元以下罚款,并可以由有关主管部门责令暂停相关业务、停业整顿、关闭网站、吊销相关业务许可证或者吊销营业执照,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处一万元以上十万元以下罚款。”

根据《全国人民代表大会常务委员会关于加强网络信息保护的决定》第十一条的规定,社交软件管理者可能会被“给予警告、罚款、没收违法所得、吊销许可证或者取消备案、关闭网站、禁止有关责任人员从事网络服务业务等处罚,记入社会信用档案并予以公布;构成违反治安管理行为的,依法给予治安管理处罚”。

综上,社交软件管理者如果没有完全落实对用户真实信息的审核认证义务,可能会面临警告、罚款、没收违法所得、吊销许可证或者取消备案、关闭网站、禁止有关责任人员从事网络服务业务等处罚,记入社会信用档案并予以公布等行政处罚,对软件平台的罚款金额为五万元以上五十万元以下,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员的罚款金额为一万元以上十万元以下。

4. 可能因发布或未及时删除淫秽色情信息而受到行政处罚

《网络安全法》第十二条、《互联网信息服务管理办法(2011修订)》第十五条、《互联网文化管理暂行规定》第十六条明确要求不得传播淫秽色情信息,《全国人民代表大会常务委员会关于加强网络信息保护的决定》第五条、《互联网信息服务管理办法(2011修订)》第十六条、《互联网文化管理暂行规定》第十八条进一步要求网络服务提供者应当主动履行信息监管义务和报告义务。

我们发现,在此类软件上充斥着大量打擦边球的软色情信息,虽然平台会对社区动态中及评论中明显带有性暗示的用户进行封号处理,但是在用户私下聊天中,仍然存在涉淫秽色情的信息及图片,许多聊天内容明显涉及不正当性交易,对于此类用户,除非其遭到其他用户举报,否则平台基本对其不予处理。虽然平台在聊天用户界面提示了聊天内容不得包含淫秽色情信息,但是其对这方面的监督管理仍然是十分薄弱有待提高的,也并未完全履行相关法律法规规定的信息监管义务和主动报告义务,可能因此受到相关部门的行政处罚。


根据《网络安全法》第六十八条、《全国人民代表大会常务委员会关于加强网络信息保护的决定》第十一条、《互联网信息服务管理办法(2011修订)》第二十条、《互联网文化管理暂行规定》第二十八条等相关法律法规的规定,社交软件管理者发布或未停止传输、消除淫秽色情信息的,可能会被给予警告、罚款、没收违法所得、暂停相关业务、停业整顿、关闭网站、吊销相关业务许可证或者吊销营业执照等处罚,对软件平台的罚款金额为五万元以上五十万元以下,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员的罚款金额为一万元以上十万元以下。

(三) 刑事法律风险点

1. 涉嫌盗窃罪

该类软件将规则设定为,主动发起聊天的用户每发送一条消息都需要付费,而据调研,该类软件另有一重要设定,系统会定期或根据上线情况主动为男性用户向一定数量的女性用户“搭讪”,而此搭讪内容对男性用户不可见,这意味着在男性用户的界面中,是女性用户主动向其打招呼的,因此男性用户在回复对方的时候会认为回复消息免费,扣费的是女性用户,而实际上,虽然主动“搭讪”行为是系统在男性用户不知情的情况下发起的,但在此软件中仍将该情形认定为男性主动发起聊天而扣除其账户内的金币,这就意味着该类软件在男性用户不知情的情况下违背其意愿转移了其对财产的占有,且男性用户在此过程中并不具有处分或交付财物的意识,因而软件的行为属于秘密窃取他人财物,涉嫌盗窃罪。

2. 涉嫌诈骗罪

诈骗罪被规定于《中华人民共和国刑法》(以下简称《刑法》)第二百六十六条,其行为结构为行为人虚构事实或隐瞒真相,使被害人陷入认识错误,并因认识错误而交付财物,被害人遭受财产损失而行为人受益。

如前所述,如果平台虚构“真人认证”等事实,设置机器人与用户聊天,或默许其他用户使用自动化脚本与用户聊天,以从中赚取用户聊天发送消息所支付的费用,则可能构成诈骗罪。

3. 涉嫌非法利用信息网络罪

根据《刑法》第二百八十七条之一第一款第(一)项的规定,利用信息网络“设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的”,情节严重的,构成非法利用信息网络罪。如前所述,设置机器人与用户聊天,或默许其他用户使用自动化脚本与用户聊天,并从中获利,可能会被认定为诈骗行为,因此,平台管理者可能构成刑法第二百八十七条之一规定的非法利用信息网络罪,且从立案标准来看,成立此罪比成立盗窃罪更加容易。

4. 涉嫌淫秽物品相关犯罪

我国刑法明令禁止制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品,以及组织其他的淫秽活动,《全国人大常委会关于维护互联网安全的决定》《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》等针对利用互联网实施的淫秽物品相关犯罪进行了专门的规定。

根据社交软件管理者不同的客观行为及主观故意,其可能构成制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪,传播淫秽物品罪等。

5. 涉嫌开设赌场罪或赌博罪的共犯

在社交软件聊天室或直播间内部可能存在不法分子聚众赌博的情形,由于赌博行为是在社交软件平台上开展的,管理者可能会被认定为以营利为目的开设赌场而构成开设赌场罪,或被认定为明知他人实施赌博犯罪而提供帮助构成赌博罪的共犯。

6. 涉嫌拒不履行信息网络安全管理义务罪

社交软件平台,作为信息发布、即时通讯、网络直播等信息网络应用服务的提供者,属于刑法第二百八十六条之一第一款规定的“网络服务提供者”,不履行法律、行政法规规定的信息网络安全管理义务,经监管部门责令采取改正措施而拒不改正,情节严重的,可能构成拒不履行信息网络安全管理义务罪。

7. 涉嫌帮助信息网络犯罪活动罪

社交软件上可能存在不法分子实施违法犯罪活动,社交软件管理者如果未尽到管理义务,客观上为他人实施犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持,或者提供广告推广、支付结算等帮助,主观上存在“明知”或被推定为“明知”,则可能被认定为帮助信息网络犯罪活动罪。

五、 合规策略要点

(一) 互联网行业的通用要求

1. 实名认证审核

根据国家网信办发布的《移动互联网应用程序信息服务管理规定》,移动互联网应用程序提供者应当按照“后台实名、前台自愿”的原则,对注册用户进行基于移动电话号码等真实身份信息认证。

因此,陌声等社交软件在对用户进行实名认证审核时,应不低于上述标准,至少应当要求用户绑定移动电话号码,以保证认证确实能具体到用户真人,而不仅仅是对照片等进行审查。

2. 个人信息搜集与管理

收集、使用用户个人信息应当遵循合法、正当、必要的原则,明示收集使用信息的目的、方式和范围,并经用户同意。不得在未经用户许可或知情的情况下,私自向他人提供用户隐私信息。对于经平台官方审核认证过的用户姓名、年龄、性别、地理位置等信息,平台应保证其真实性。

3. 平台内容过滤与巡查

平台应当通过技术手段对用户所发布的信息进行过滤和定期巡查,对发布违法违规信息内容的,视情采取警示、限制功能、暂停更新、关闭账号等处置措施,保存记录并向有关主管部门报告。尤其应当加大对涉嫌淫秽物品相关犯罪、赌博犯罪等相关违法犯罪活动的监控与查处力度,一旦发现涉嫌违法犯罪行为,应当及时向公安机关等有关部门报告,并保存好相关的信息及资料,以配合相关部门调查并打击违法犯罪行为,同时避免平台及管理者沦为相关犯罪帮助犯的风险。

4. 规范处理涉税事务

社交软件平台应当按照交易性质及受益依法履行纳税义务,并有依照税收法律规定享受税收优惠的权利。

(二) 细分领域的特殊要求

1. 组织人员配备

平台应当按照岗位要求组织配备专门的人员,具体方面包括但不限于:内容巡查审核、客户投诉的应对与处理,以及当出现违法犯罪的举报时,与有关部门的对接等。

2. 制度建设完备

平台应建设完备的规章制度,使员工做到“有规可依”,具体内容包括但不限于:实名认证审核机制、用户信息安全保护机制、内容巡查管理机制、投诉举报处理及上报机制等。

3. 机制运行到位

平台应保证上述制度落实到平台的实际运营管理中,通过例会、定期汇报等方式总结工作经验,并注意留存工作记录,尤其应当妥善管理好用户个人信息、用户交易记录、违规行为处理记录等内容,做到“有迹可循”。

4. 适当引入第三方软件工具

平台为保证顺利运行,可以适当引入第三方软件工具,包括但不限于:引入可靠的实名认证工具以充分履行平台的实名认证审核管理义务,引入敏感词过滤库、视频审核软件等以充分履行平台的内容审核管理义务,引入AI算法等进行男女用户真人匹配以使用户获得更好的体验,并以此确保平台广告宣传内容真实可靠。

5. 其他内部风险隔离措施

(1) 广告宣传

经过调查研究,我们发现,陌声等社交软件平台有可能因为虚假宣传、广告内容违规等行为违反《广告法》或《反不正当竞争法》,因此,为了避免因不了解相关领域的规定而涉及上述法律风险,也为了获得更好的宣传效果,广告宣传推广等业务宜交由第三方专业广告公司来开展。

(2) 一线员工违规操作

为提高员工的法律意识,可以按时组织员工法律知识培训。在日常运营管理中,还可以通过让员工签署承诺书等方式,使其充分了解相关规定以及违反的法律后果。

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执笔:灰犀牛律师团队 管大侠、张燕宾

灰犀牛法律观察,结合投资人视角和资深律师经验,全方位分析新领域新项目的法律风险,提供可落地的合规建议,与创业团队共同成长。

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