从“银行女员工3年套出1个亿”，看职务侵占罪与挪用资金罪的区别

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最近一则新闻“银行女员工3年套出1亿多人民币，北京上海购置多栋房产"这则新闻看，从新闻内容看“三年不断做假账”、“贪念”、“悉数卷取了1.1亿左右的资金”等字眼。如果从这些用词判断，该女员工显然是构成了职务侵占罪。因为，“私吞”意味着已“非法占为己有”，“做假账”意味着已平账、欲掩盖，“悉数卷取了”意味着已占有既遂。这完全符合职务侵占罪的犯罪构成要件。但新闻最后描述“原来李某试图通过房产交易来达到盈利套现、随后再返还巨款的美梦”。仅此一句，就使本案一下子改变了定性，更符合挪用资金罪的犯罪构成，使本案从天上到地下，从重罪到轻罪，甚至从人一生的自由掉到了几年有限的自由，这真可谓字字如千金，字字是自由。

职务侵占罪与挪用资金罪

职务侵占罪与挪用资金罪都是非国有公司、企业人员利用职务便利，侵犯本单位财产，从而构成的一种职务性犯罪。

《刑法》第二七十一条，公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。

《刑法》第二七十二条，公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。

二者的基本区别，一个是将本单位财物（当然包括资金）占为己有，一个是将本单位资金（仅为资金）归个人使用或借贷给他人；二者的最根本的区别，一个是将本单位财物由公变私，变为自己的。一个是不改变公款的性质而仅暂时借用，或借贷、或使用营利。

这其中，二者都存在将本单位财产改变控制主体，由单位控制而改为个人控制这一特征。那么，在当事人手中的单位财产，如何判断是被行为人占为己有还是仅暂时使用？如果行为人最初仅为挪用或借用，但最后没有归还或不能归还，是否就一定构成了职务侵占罪？这就是本文的关键。

一般来说，如果行为人将公款挪用后没有平账，从账面还能显示，或出具欠条或借条，甚至或别做他账，承认该款的借用性，一般应认定为挪用性质。

甚至，如果行为人将本单位钱款挪用后或借给他人，最后因经营不善，亏了，或借用人跑了，还不了啦。但如果行为人没有意图掩盖，改变公款的性质， 则仍然只能构成挪用资金罪。不能仅因还不上就武断认定行为人具有侵吞的意图，从而构成了职务侵占罪。否则，就是客观归罪。至于其不能归还的客观事实，只能在量刑时加以考虑。而不能改变案件的定性。

当然，如果行为人将公款挪出后，将款投资高风险或非法的项目，或赌博、买彩票、或乱处置、肆意挥霍，或拿着钱逃跑、隐匿，则根据行为人对待被挪用资金的态度，可以推定行为人对待挪用款项的态度发生了改变，已具有非法占为己有的故意，从而构成了职务侵占罪。

根据本新闻报导的情况看，如果只看标题，则可能被认定为该女员工构成了职务侵占罪，再结合内容中的“贪念”“做假账”“卷取”等字词，更加肯定该女员工构成了职务侵占罪。但如果从其“意图通过买房盈利再返还巨款”的主观心理上判断，其行为仅为挪用，属于“挪用不能返还型”挪用资金罪。所以，判断一个案子的定性，不能仅凭一节一面，而要综合考虑全案事实、证据，注意鉴别、判断，找出蛛丝马迹，一点带面，就可以把一个案子翻转。从而由重到轻，甚至无罪。

法律无小事，辨别最关键！

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